企业并购重组交易结构的税务影响

发布时间:2018-04-12    来源:文丰研究

并购重组

并购重组作为市场资源优化配置的重要手段,在近些年的市场经济发展过程中异常火爆。咨询机构在提供企业并购重组服务过程中,对交易结构的设计需要考虑多方面的因素,其中税务成本和税务风险的影响至关重要。

一、企业并购重组常见交易结构

《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)明确了重组并购的含义,即“本通知所称企业重组,是指企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易,包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等。”本文只针对并购重组的形式进行分析,不涉及企业法律形式的改变。

企业并购与一般的商品买卖或资金拆放不同。后者在交易活动中,买卖双方只需对一些要点如规格、数量、价格或金额、利率、期限等一系列标准化条件进行谈判即可。而企业不是一个标准化产品,是一个动态的开放系统,故此要对企业并购进行交易结构的设计,这是由并购交易的特性决定的。结合近些年来我国企业并购的相关案例,目前企业并购的交易结构主要有资产并购、股权并购、承担债务式并购、债权转股权并购等模式。

(一)资产并购

资产并购是指并购方通过收购目标企业资产并运营该资产,不具有成为目标企业股东的目的。其交易主体是并购方和目标公司,通常不会影响目标企业的股东,也不会导致目标企业股权结构的变化。资产并购方式操作较为简单,仅是并购方与目标企业的资产买卖。与股权并购方式相比,资产并购可以有效规避目标企业所涉及的各种问题如债权债务、劳资关系、法律纠纷等等。

(二)股权并购

股权并购系指并购方通过协议购买目标企业的股权或认购目标企业增资方式,成为目标企业股东,进而达到参与、控制目标企业的目的。其交易主体是并购方和目标公司的股东,交易标的是目标企业的股权,会导致目标企业股东层面的变动,但并不影响目标企业资产的运营。股权并购不涉及资产的评估,不需办理资产过户手续,节省费用和时间,但需要承接并购前目标企业存在的各种法律风险,如负债、法律纠纷等。

(三)承担债务式并购

承担债务式并购是指并购方以承担目标公司的债务为条件接受其资产获得目标企业控制权的方式。承债式并购本质上为资产并购,只不过有要求受让方承担转让方一定债务的前提。此类并购的目标企业多为资不抵债,通过并购方注入流动资产或优质资产,从而给目标企业以扭亏为盈的机会,是双方共赢的典型并购方式。

(四)债权转股权并购

债权转股权并购指最大债权人在企业无力归还债务时,将债权转为投资,从而取得企业的控制权的并购方式。与一般的债权转股权不同的是,债权转股权并购会产生债权人取得债务人企业的控制权的法律后果。这种并购方式既解开了债务链又充实了企业自有资本,可能会使债务人企业从此走出困境。

二、企业并购重组交易结构所涉税种

在上述的企业并购重组交易结构中,并购方和被并购方均可能成为某些税种的纳税人。具体而言,“营改增”之后企业并购重组会涉及到增值税、企业所得税、土地增值税、契税、印花税、城建税和教育费附加(城建税和教育费附加为增值税、消费税的附属税,本文不再专列)等税费,其对应的法律法规和相关政策文件如下:

(一)增值税

企业并购重组活动所涉增值税的法律规范主要体现在《关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》(税总发[2011]13号)、《关于全面推进营业税改征增值税试点的通知》(财税【2016】36号)、《关于发布<纳税人转让不动产增值税征收管理暂行办法>的公告》(税总发【2016】14号)等规范性文件之中。

(二)企业所得税

企业所得税是并购主体双方都会缴纳的重要税种,有关企业并购重组行为所涉企业所得税的规定数量也最多。主要包括《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税【2009】59号)、《国家税务总局关于发布<企业重组业务企业所得税管理办法>的公告》(税总发【2010】4号)、《关于非货币性资产投资企业所得税政策问题的通知》(财税【2014】116号)、《关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》(财税【2014】09号)、《非居民企业间接转让财产企业所得税工作规程》(试行)(税总发【2015】68号)、《关于企业重组业务企业所得税征收管理若干问题的公告》(税总发【2015】48号)、《关于非货币性资产投资企业所得税有关征管问题的公告》(税总发【2015】33号)、《关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》(税总发【2015】7号)。

(三)土地增值税

并购过程中土地增值税仅是并购方需考虑缴付或合理规避的税种,《关于企业改制重组有关土地增值税政策的通知》(财税【2015】5号)对并购方并购标的资产中涉及土地资产缴纳土地增值税问题做了专门规定。

(四)契税

《关于进一步支持企业事业单位改制重组有关契税政策的通知》(财税【2015】37号)文件是目前专门对企业并购重组所涉契税的规范性文件。

(五)印花税

关于印花税,由于一般涉及的数额很小,近些年国家对此调整的变动不大,《财政部、国家税务总局关于企业改制过程中有关印花税政策的通知》财税【2003】183号文件目前仍然适用。

三、资产并购时应考虑的税务影响

资产并购在实际操作中可分为将单纯的资产转让和将资产以及与其相关联的债权债务、劳动力一并“打包”转让两种形式,二者所涉税负和享受的税收优惠存在较大差别。

(一)单纯的资产转让所涉税负

假设转让资产包括土地、厂房等不动产、机器设备、存货等动产,则“营改增”后会涉及增值税、土地增值税、契税、印花税等税种,转让方需按法定税率缴纳增值税、土地增值税、印花税,受让方需按法定税率缴纳契税、印花税,没有相关税收优惠政策。

(二)与债权债务、劳动力一并“打包”转让所涉税负

在不进行吸收合并的前提下,如果采用这种方式转让资产可以享受到多项税收优惠。

首先,在增值税方面,根据《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告,国家税务总局公告》(2011年第13号)的规定“纳税人在资产重组过程中,通过合并分立出售置换等方式,将全部或部分实物资产,以及与其相关联的债权债务和劳动力,一并转让给其他单位和个人,不属于增值税的征税范围,其中涉及的货物转让不征收增值税。”《营业税改征增值税试点有关事项的规定》(财税【2016】36号附件二)“在资产重组过程中,通过合并、分立、出售、置换等方式,将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人,其中涉及的不动产、土地使用权转让行为,不征收增值税”。“打包”转让属于此种情形,可以不交增值税。

其次,在企业所得税方面,若资产并购具有合理的商业目的,不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的,根据财税【2009】59号的规定, “打包”转让可以适用一般性税务处理,即“被收购方应确认资产转让所得或损失,收购方取得股权或资产的计税基础应以公允价值为基础确定。”鉴于“打包”转让属于资产与相关债权债务、劳动力一并转让,并购方与被并购方一般没有所得和损失,或者所得数额较小,故可以免缴或少缴企业所得税。

两种方式孰劣孰优,并购双方需根据实际情况,结合税务影响来选择。

四、股权并购时应考虑的税务影响

从避税的角度来看,股权收购相对于资产收购具有明显四方面税收优势:一是符合一定条件后可享受所得税递延纳税优惠;二是没有流转税税负;三是享受目标公司历史亏损带来的所得税减免。

(一)符合一定条件后可享受所得税递延纳税优惠

财税【2009】59号文对满足一定条件的股权并购采取了特殊性税务处理的办法,具体包括并购目的必须合理,而非恶意并购或者以减免税为目的;并购方并购的资产不低于转让企业的75%且股权支付要超85%;重组后的一年内不允许对经营活动进行实质性变更等五个条件,财税【2014】09号文更是进一步降低了适用这些条件的门槛,将上述条件中的75%降至50%。并购方尽量创造条件使股权并购能够适用特殊性税务处理,从而使被并购企业享受到企业所得税递延纳税,得到减少现金流支出的实惠。

(二)没有流转税负

由于股权收购不涉及动产、不动产以及无形资产的转让,不属于增值税和土地增值税的征税范围,所以收购方可以有效避免了资产收购中的增值税和土地增值税。

(三)能够享受目标公司亏损带来的所得税减免

企业并购重组过程中,如果被并购对象是亏损企业,那么收购方则可以用本期利润来弥补被收购企业的历史亏损,这样可以大幅减少收购方企业所得税税基,减少了税式支出,从而减少税收成本。

五、承债式并购时应考虑的税务影响

承债式并购归根结底还是资产并购,双方依法承担资产并购的相关税负,但在所得税方面,鉴于其亦属于企业并购重组的方式,可以适用财税【2009】59号等一系列企业重组文件的规定。

实践中对承债式收购能否适用财税【2009】59号文中特殊性税务处理存在争议,争议点主要是收购方承担的被收购方债务是否算非股权支付。财税【2009】59号文明确规定“非股权支付是指以本企业的现金、银行存款、应收款项、本企业或其控制企业股权和股份以外的有价证券、存货、固定资产、其他资产以及承担债务等作为支付的形式”。但笔者认为,把承担债务一概作为非股权支付的范畴有点过于苛刻,一般情况下的企业并购很难达到特殊性税务处理的股权支付比例要求。因此,如果将资产收购中与资产直接相关的负债,如收购资产附带的担保类负债等不算作非股权支付的话,特殊性税务处理适用的门槛就会大大降低,有助于激励更多并购方采用承债式并购方式进行企业重组。

另外,承债式并购在实践中多以零价格交易,这是交易双方协商一致的结果,是符合意思自治原则的,但从税法角度来看,会存在一个潜在的风险,即税务机关如认为交易价格不公允,会核定价格进行纳税调整。因此对于资不抵债公司,并购方如果采取承债式并购时,最好请专业的评估机构对资产进行评估,根据评估价格与债务的比例来确定交易价格,尤其是涉及土地、房产、知识产权等资产,资产评估报告是进行纳税申报必须提交的必要文件。

六、债权转股权并购时应考虑的税务影响

债转股是债务重组的一种形式,一般适用财税【2009】59号文第四条第二项规定的一般性税务处理,按债务清偿和股权投资两项业务,分别确认有关债务清偿所得或损失。

至于债转股并购能否适用特殊性税务处理。财税【2009】59号文第六条作出了明确规定“企业发生债权转股权业务,对债务清偿和股权投资两项业务暂不确认有关债务清偿所得或损失,股权投资的计税基础以原债权的计税基础确定。企业的其他相关所得税事项保持不变。”但不许符合适用特殊性税务处理的五项条件。

总之,在并购实务中各类交易结构都会涉及到税收相关问题,在对并购企业、并购方式、支付方式等方面的选择上,关注相关税务影响,合理进行一定的税收筹划,可以大大降低并购税负,提高并购收益。

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